我が國(guó)の渉外物権法律の適用の整備について
渉外民事関係の性質(zhì)が物権関係である場(chǎng)合、その準(zhǔn)拠法を決定する條文について、「法律適用法」は立法モデル上で民法の體例を模倣し、1章にまとめられ、章名は第5章「物権」であり、5條であり、第36條が不動(dòng)産に関連する以外、殘りの4條はすべて新規(guī)の內(nèi)容に屬する:第37條は動(dòng)産物権に関連する、第38條輸送中の動(dòng)産物権に関すること、第39條有価証券に関すること、第40條権利質(zhì)権に関する?!阜蛇m用法」は不動(dòng)産物権の整備、動(dòng)産物権、有価証券、権利質(zhì)権の規(guī)定を行うとともに、我が國(guó)の「海商法」、「民用航空法」、「手形法」の3部特別法における船舶、民用航空機(jī)、手形物権に関する法律適用條項(xiàng)を組み入れていないことがわかる。
現(xiàn)代社會(huì)の物権関係は物の所在地法の時(shí)期と比べて非常に大きく変化し、物の意味がより豊富であるだけでなく、関係もより複雑である。「法律適用法」の渉外物権に対する規(guī)定は、立法範(fàn)囲において「物権」の対象、標(biāo)的または客體「物」に対する立法の位置づけと理解に関連している。我が國(guó)の『物権法』第2條第2項(xiàng)は、「本法でいうものは、不動(dòng)産と動(dòng)産を含む。法律で権利が物権客體として規(guī)定されている場(chǎng)合は、その規(guī)定に従う」と規(guī)定している。そのため、我が國(guó)の物権法は有體物を物権の標(biāo)的とし、原則的に無(wú)體物が物権の標(biāo)的を構(gòu)成しないことを規(guī)定し、無(wú)體物の権利を特別法に基づいて保護(hù)し、例えば知的財(cái)産権法、証券法、手形法、海商法、會(huì)社法などである。(三)「法律適用法」の物権客體は不動(dòng)産、動(dòng)産、輸送中動(dòng)産、有価証券と権利に関連し、我が國(guó)の民法と特別法上の物権の客體と基本的に一致しているが、全面的ではない。
筆者は、一方で、渉外物権客體は我が國(guó)と民法特別法の規(guī)定と一致している。例えば、「法律適用法」第39條は有価証券[4]の法律適用を規(guī)定しているが、立法概念と範(fàn)囲では現(xiàn)行の國(guó)內(nèi)実體法と一致していない。我が國(guó)の「海商法」は商品証券としての船荷証券を規(guī)定しているが、その物権に関する法律の適用問(wèn)題には関連していない、我が國(guó)の「手形法」は貨幣証券としての手形の法律適用を規(guī)定しているが、その物権に関する法律適用問(wèn)題には觸れていない、我が國(guó)の「証券法」と「會(huì)社法」は資本証券としての株式や社債などを規(guī)定しているが、その物権に関する法律の適用問(wèn)題にも觸れていない。我が國(guó)の現(xiàn)行立法には「有価証券」の概念がなく、また各種有価証券を區(qū)別しない場(chǎng)合、條項(xiàng)の設(shè)計(jì)がどのように不合理であるかは言わず、軽率に「法律適用法」に「統(tǒng)一」された「有価証券」の法律適用を?qū)毪工毪韦线m切ではないようで、現(xiàn)行立法における「有名」証券、例えば手形、船荷証券、証券(株式や社債など)は、それぞれの物権に関する法律適用問(wèn)題。
一方、渉外物権立法調(diào)整事項(xiàng)は、所有権、用益物権、保証物権をカバーし、區(qū)別しなければならない。我が國(guó)の「物権法」第2條第3項(xiàng)の規(guī)定によると、物権には所有権、用益物権、保証物権が含まれる。では、「法律適用法」第36條は「不動(dòng)産物権、不動(dòng)産所在地の法律を適用する」と規(guī)定しているが、ここでの「不動(dòng)産物権」には不動(dòng)産の所有権、用益物権、擔(dān)保物権(抵當(dāng)権)が含まれることを意味しているのだろうか。同法第37條と第38條は「動(dòng)産物権」と「輸送中動(dòng)産物権」の法律適用を規(guī)定しているが、ここでの「動(dòng)産物権」には動(dòng)産の所有権、用益物権、保証物権(抵當(dāng)権、質(zhì)権、留置権を含む)が含まれることを意味しているのだろうか。擔(dān)保物権は、債権の実現(xiàn)を確保するために債務(wù)者または第三者の特定物または権利に設(shè)定された制限物権である。保証物権には従屬屬性があり、保証された債権に従屬しなければなりません。しかし、渉外擔(dān)保問(wèn)題において、物権を擔(dān)保する法律の適用は、その擔(dān)保する債権に付隨する法律の適用ではなく、擔(dān)保物の所在地の法律を適用しなければならない。法定保証物権、例えば留置権と優(yōu)先権については、主債権の準(zhǔn)拠法や裁判所の法律を考慮することもある。(五)『法律適用法』第40條権利物権については、権利質(zhì)権の法律適用のみを規(guī)定し、権利所有権の法律適用を規(guī)定していない、質(zhì)権については、権利質(zhì)権を規(guī)定した法律のみが適用され、動(dòng)産質(zhì)権を規(guī)定した法律は適用されない。これらはすべて立法で周到に考慮する必要がある。
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