中國(guó)政法大學(xué) 江平 　　國(guó)內(nèi)的公司、企業(yè)不管是從數(shù)量上還是質(zhì)量上都有了相當(dāng)大的發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境也發(fā)生了深刻的變化，因此，對(duì)公司立法又提出了新的要求。 　　我國(guó)《公司法》的起草開(kāi)始于1983年，當(dāng)時(shí)制定《公司法》時(shí)我們考慮的還是如何實(shí)行雙軌制。而1993年的公司立法，我們考慮得更多的是國(guó)有企業(yè)的改制，關(guān)注的是國(guó)有企業(yè)怎么向股份制企業(yè)改革。 因此，1993年的《公司法》就體現(xiàn)為國(guó)有企業(yè)本位，強(qiáng)制性規(guī)范過(guò)多，公司治理規(guī)范過(guò)于剛性等特點(diǎn)，體現(xiàn)的是改制的精神。又過(guò)了十年，國(guó)內(nèi)的公司、企業(yè)不管是從數(shù)量上還是質(zhì)量上都有了相當(dāng)大的發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境也發(fā)生了深刻的變化，這對(duì)公司立法又提出了新的要求。 這次頒布的新《公司法》，就已經(jīng)把很多改制的內(nèi)容刪掉了，我們考慮的是如何鼓勵(lì)投資，如何給公司企業(yè)的發(fā)展提供更好的法律環(huán)境。從20年來(lái)《公司法》的發(fā)展來(lái)看，我們可以看到我國(guó)立法觀念的巨大躍進(jìn)，也表明我國(guó)現(xiàn)代意義上的公司在20年以來(lái)的巨大變化。 　　企業(yè)的發(fā)展需要有一個(gè)良性的法制環(huán)境。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，主要是四個(gè)方面的法律環(huán)境：一是市場(chǎng)準(zhǔn)入的法律環(huán)境；二是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的法律環(huán)境；三是市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)防范的法律環(huán)境；四是有關(guān)市場(chǎng)退出的法律環(huán)境。這四個(gè)法律環(huán)境也可以叫做四個(gè)法律機(jī)制。但是，這四個(gè)法律機(jī)制目前的狀況如何呢？目前存在哪些問(wèn)題、哪些比以前好了，還有哪些欠缺呢？ 　　一、市場(chǎng)準(zhǔn)入的法律環(huán)境 　　我認(rèn)為從市場(chǎng)準(zhǔn)入的機(jī)制看，市場(chǎng)準(zhǔn)入應(yīng)該大大放松條件，能夠使設(shè)立各種企業(yè)、公司更具有寬松的環(huán)境。對(duì)于一個(gè)企業(yè)來(lái)說(shuō)，能夠進(jìn)入市場(chǎng)，主要有四個(gè)條件：1.責(zé)任機(jī)制的放寬，也就是通常我們講的出資只承擔(dān)有限責(zé)任。 2.設(shè)立門(mén)檻要降低。從世界趨勢(shì)看，公司設(shè)立的門(mén)檻都在逐漸降低。像日本《公司法》最近又要修改，要拋棄大陸法的最低注冊(cè)資本額的制度，甚至要學(xué)習(xí)美國(guó)沒(méi)有最低注冊(cè)資本額的制度。 　　3.要減少?lài)?guó)家強(qiáng)制性的規(guī)范。國(guó)家強(qiáng)制性的規(guī)定，抑制了公司企業(yè)能夠自由設(shè)立。所以在世界的《公司法》也大大加強(qiáng)了一些任意性規(guī)范的規(guī)定，允許章程里邊按照自己去做一些。 　　4.稅負(fù)方面的機(jī)制。有一些國(guó)家稅負(fù)很重，或者對(duì)設(shè)立公司的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)來(lái)說(shuō)比較高，人們也不愿意在這個(gè)國(guó)家或者地區(qū)設(shè)立公司。這點(diǎn)從現(xiàn)在《公司法》的修改看，我們至少可以看到，剛剛通過(guò)的《公司法》的修改，對(duì)我們這方面的法制環(huán)境滿(mǎn)足了不少這方面的要求。 　　我們的公司本身就是有限責(zé)任公司，我們?cè)O(shè)立的門(mén)檻大大降低了，有限公司只有3萬(wàn)塊錢(qián)，股份公司降到500萬(wàn)塊錢(qián)，允許一人公司的設(shè)立，沒(méi)有轉(zhuǎn)投資的限制，投資出資的形態(tài)也多樣化了。不僅規(guī)定了這樣，特別是對(duì)金融企業(yè)，作為一般的企業(yè)也好，這次《公司法》對(duì)股份公司的設(shè)立大大放寬條件，這對(duì)我們來(lái)說(shuō)是一個(gè)很好的法制環(huán)境的變化。原來(lái)不上市的股份公司注冊(cè)資本從1000萬(wàn)降到了500萬(wàn)，發(fā)起人可以是2到200人。 　　這樣，發(fā)起設(shè)立一個(gè)股份公司可以有200人，注冊(cè)資本由發(fā)起人全部交足也只有500萬(wàn)。而且我們又把發(fā)起設(shè)立的模式，把原來(lái)需要經(jīng)過(guò)省部級(jí)的批準(zhǔn)、國(guó)務(wù)院各部委和省級(jí)人民政府批準(zhǔn)劃掉了。如果我們搞一個(gè)不上市的發(fā)起設(shè)立的股份公司，無(wú)論從批準(zhǔn)手續(xù)、注冊(cè)資本額、發(fā)起人人數(shù)來(lái)看，都比原來(lái)大大放寬。這也符合國(guó)際上只要是發(fā)起設(shè)立的股份公司應(yīng)該更自由地設(shè)立，不要一些審批的條件，除了行業(yè)需要審批之外，對(duì)股份公司并沒(méi)有特別的要求，除非向社會(huì)公眾募集。 　　現(xiàn)在我們雖然在這方面放寬了條件，但是我們?cè)诙愗?fù)方面仍然有問(wèn)題。我們的企業(yè)比起外商投資，有一些企業(yè)所得稅的稅負(fù)甚至比美國(guó)有些國(guó)家吸收外商投資的稅負(fù)還要高。所以從這個(gè)意義上說(shuō)，金融企業(yè)自身設(shè)立的條件也許會(huì)隨著《公司法》的修改，金融企業(yè)的設(shè)立條件會(huì)放寬。 　　二、 市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制 　　對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的完善，我們應(yīng)當(dāng)確定市場(chǎng)交易有一個(gè)重要的法則，交易秩序里任何不違反國(guó)家禁止性的規(guī)定都應(yīng)該是合法的。在國(guó)際交往中、國(guó)內(nèi)交易行為過(guò)程中，應(yīng)該確立這樣一個(gè)準(zhǔn)則，只要法律沒(méi)有禁止的就是合法的。這個(gè)寬松的環(huán)境隨著我們法律制度逐漸完善，應(yīng)該確立這個(gè)原則。從目前來(lái)看，任何國(guó)家在法律禁止的問(wèn)題上，特別強(qiáng)調(diào)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)范。 　　我國(guó)的反壟斷法很快要提交全國(guó)人大常委會(huì)審議，這部分法律對(duì)銀行業(yè)、金融業(yè)是非常重要的，就是現(xiàn)在銀行卡收手續(xù)費(fèi)的問(wèn)題。手續(xù)費(fèi)的收取現(xiàn)在競(jìng)相降價(jià)，對(duì)市場(chǎng)、對(duì)消費(fèi)者是好的，我比你的價(jià)格更低有什么不好，所以在競(jìng)爭(zhēng)性的行業(yè)里定價(jià)應(yīng)該沒(méi)有問(wèn)題。但是能不能在幾大國(guó)有商業(yè)銀行現(xiàn)在改制了，在他們之間我們確定一個(gè)統(tǒng)一的價(jià)格呢？就要看有沒(méi)有違反壟斷法將來(lái)所提的，在市場(chǎng)占有支配份額的，有沒(méi)有壟斷性的協(xié)議，如果構(gòu)成壟斷協(xié)議也屬于禁止性的行為。所以哪些行為屬于違了反不正當(dāng)法競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，哪些行為屬于反壟斷法的規(guī)定，對(duì)我們來(lái)說(shuō)是至關(guān)重要的。 　　三、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)防范的機(jī)制 　　一般的企業(yè)有風(fēng)險(xiǎn)防范，隨著《公司法》的修改，新的《公司法》通過(guò)，我們可以看到設(shè)立公司門(mén)檻大大降低了，設(shè)立公司的條件也都放寬了。在某種意義上說(shuō)，對(duì)投資者是一個(gè)喜訊，投資者可以比較低的投資來(lái)設(shè)立公司，但是和與這些公司打交道的一方，尤其是作為銀行一方面，要看到風(fēng)險(xiǎn)加大了。如果原來(lái)允許在最低注冊(cè)資本為50萬(wàn)，現(xiàn)在只有3萬(wàn)，原來(lái)是1000萬(wàn)，現(xiàn)在只有500萬(wàn)，出資的形態(tài)也變化了。 　　這個(gè)意義上我們可以說(shuō)公司制度的準(zhǔn)入放寬了，但是和他打交道的風(fēng)險(xiǎn)加大了。為什么我們的《公司法》修改，明明公司是以資本作為信用，我們卻要放寬公司設(shè)立的條件呢？放寬了公司設(shè)立的條件，對(duì)銀行和債權(quán)人有什么需要注意的呢？顯然我們需要比過(guò)去更多要注意他的信用狀況?！豆痉ā返男薷臒o(wú)疑告訴大家不能迷信注冊(cè)資本是多少，而要看實(shí)際有的財(cái)產(chǎn)是多少；不能只看實(shí)際財(cái)產(chǎn)是多少，還要看全部信用狀況，有沒(méi)有對(duì)人作得擔(dān)保，有沒(méi)有法院生效的判決要執(zhí)行或者其他的情況。僅僅看它的注冊(cè)資本，現(xiàn)在的實(shí)有資本，并不能確定它的信用。 　　從這個(gè)意義上說(shuō)，《公司法》的修改呼吁我們應(yīng)該更好地建立完善現(xiàn)代企業(yè)的信用檔案制度和信用體系制度。某種意義上我們甚至可以說(shuō)市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)是固定的，也可以叫風(fēng)險(xiǎn)守恒定律。如果投資者的風(fēng)險(xiǎn)減少了，顯然債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)就加大了。因此我們應(yīng)該看到，隨著《公司法》的修改通過(guò)，投資者條件放松了，而和這些企業(yè)打交道的風(fēng)險(xiǎn)加大了。和風(fēng)險(xiǎn)減少的機(jī)制相適應(yīng)的，是世界各國(guó)通行的擔(dān)保機(jī)制。雖然物權(quán)法沒(méi)有通過(guò)，但是物權(quán)法對(duì)銀行、金融企業(yè)來(lái)說(shuō)，最攸關(guān)的、和我們利益有關(guān)的就是擔(dān)保制度的變化。 　　這點(diǎn)我們要特別注意，我們的物權(quán)法中試圖把美國(guó)的動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保制度，或者叫動(dòng)產(chǎn)抵押制度擴(kuò)大一部分吸收進(jìn)來(lái)。在我們的擔(dān)保法中，把能夠作為抵押的范圍從原來(lái)的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)、房屋、機(jī)器設(shè)備、交通工具、儀器擴(kuò)大到產(chǎn)成品，甚至擴(kuò)大到原材料，也包括擴(kuò)大到在建的建筑物。世界銀行和外國(guó)的學(xué)者也建議，能夠把債權(quán)作為質(zhì)押的一種手段。因此我們可以看到，隨著跟世界的交流，外國(guó)銀行進(jìn)入中國(guó)的金融市場(chǎng)，外國(guó)的銀行必然要求有更多的擔(dān)保手段、擔(dān)保物或者擔(dān)保的權(quán)利。這點(diǎn)必然要擴(kuò)大，但是擴(kuò)大以后，怎么使它的措施、登記等還需要我們更好的完善。 　　四、市場(chǎng)退出機(jī)制 　　包括兩個(gè)重要的內(nèi)容，一是退出以后的清算機(jī)制?，F(xiàn)在有很多企業(yè)不經(jīng)過(guò)清算就退出了?，F(xiàn)在不僅金融機(jī)構(gòu)的退出存在著很多問(wèn)題，包括一般的市場(chǎng)、企業(yè)、公司的退出機(jī)制也是法律機(jī)制不完善?！豆痉ā分唤鉀Q了其中一小部分問(wèn)題，這次《公司法》修改加入一句話，就是公司沒(méi)有清算的時(shí)候，在清算期間視為法人資格存蓄，雖然在工商部門(mén)法人資格已經(jīng)沒(méi)有了，但是只要沒(méi)有經(jīng)過(guò)清算，就應(yīng)該視為具有法律資格。這就為債權(quán)人對(duì)這樣的一些企業(yè)討債、要求償還債務(wù)，到法院提起訴訟打下了條件，但是還有一些不完善。除了清算制度的完善，破產(chǎn)制度的完善很重要。 　　大家知道《破產(chǎn)法》本來(lái)在去年底就能通過(guò)，由于銀行的有抵押的債權(quán)相對(duì)于勞動(dòng)債權(quán)究竟地位如何有爭(zhēng)議，也包括最高法院在司法解釋中說(shuō)公民拿房屋做抵押的，最后不能償還的時(shí)候房屋作為生活用品，生產(chǎn)、生活資料要考慮以人為本不能變賣(mài)抵債，這條現(xiàn)在看也需要改變。最高法院已經(jīng)拿出一些方案準(zhǔn)備改變這一條。 　　所以從償還債務(wù)的順序、破產(chǎn)清算方面的問(wèn)題，有一些環(huán)境是完善的，但是還有很多不理想。概括起來(lái)，在市場(chǎng)中如果我們能夠放寬準(zhǔn)入，我們?cè)谑袌?chǎng)規(guī)定了哪些是競(jìng)爭(zhēng)法所禁止的行為，有黃牌和紅牌的警告制度，再加大風(fēng)險(xiǎn)防范的機(jī)制，建立了更好的企業(yè)信用的檔案，建立更廣泛的擔(dān)保機(jī)制。最后在退出機(jī)制、清算和破產(chǎn)里再完善，我想我們會(huì)有一個(gè)更好的法律環(huán)境。