公司設(shè)立協(xié)議是設(shè)立人為了規(guī)范公司設(shè)立過程中各設(shè)立人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議。因?yàn)樵O(shè)立協(xié)議主要解決設(shè)立人出資問題，因此也常被稱為出資協(xié)議或者投資協(xié)議。公司法對(duì)設(shè)立協(xié)議沒有明確規(guī)定，但并不說明設(shè)立協(xié)議不重要，一旦設(shè)立協(xié)議沒有設(shè)計(jì)好，不僅會(huì)影響到公司設(shè)立的進(jìn)程乃至成敗，甚至對(duì)公司成立后的運(yùn)營都會(huì)產(chǎn)生不利影響。因此，注意防范公司設(shè)立協(xié)議中的法律風(fēng)險(xiǎn)至關(guān)重要，下文就公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示。

　　一、缺少書面的公司設(shè)立協(xié)議

　　有些設(shè)立人認(rèn)為各設(shè)立人的出資義務(wù)已經(jīng)在公司章程中有了約定，公司設(shè)立也僅僅是辦理一系列的登記手續(xù)，風(fēng)險(xiǎn)不大，所以公司設(shè)立投資協(xié)議無關(guān)重要。這個(gè)觀點(diǎn)忽略了一個(gè)重要事實(shí)：公司設(shè)立的過程也是有風(fēng)險(xiǎn)的。盡管現(xiàn)在設(shè)立公司的門檻不高，但是由于種種原因不能完全排除公司設(shè)立失敗的情況，一旦公司設(shè)立失敗，公司設(shè)立過程中產(chǎn)生的一系列費(fèi)用如何分擔(dān)容易產(chǎn)生糾紛。設(shè)立人所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)還延續(xù)到公司成立之后，一旦部分出資人不履行出資義務(wù)，其他設(shè)立人要承擔(dān)連帶責(zé)任。為了保護(hù)守約設(shè)立人的合法利益，在設(shè)立協(xié)議中明確約定違約出資人所應(yīng)該承擔(dān)的具體違約責(zé)任，無疑更能維護(hù)守約設(shè)立人的合法權(quán)益。公司成立后，公司股東雖然也受公司章程的約束，但是僅僅憑借公司章程并不能有效約束公司股東，可以充分利用設(shè)立協(xié)議對(duì)設(shè)立人進(jìn)行約束。故，從降低法律風(fēng)險(xiǎn)的角度考慮，設(shè)立人在設(shè)立公司的時(shí)候應(yīng)該訂立設(shè)立協(xié)議。

　　二、公司設(shè)立協(xié)議約定不完備

　　公司設(shè)立協(xié)議主要解決設(shè)立人出資問題，所以關(guān)于設(shè)立人出資數(shù)額、方式、時(shí)間的條款必然是設(shè)立協(xié)議的重點(diǎn)，但是僅僅約定上述問題還不算約定完備。約定完備的設(shè)立協(xié)議應(yīng)該包括以下主要條款：1、設(shè)立人的基本情況;2、擬設(shè)立公司基本情況，如公司名稱、住所、注冊(cè)資本和經(jīng)營范圍等;3、設(shè)立人的出資數(shù)額、出資比例、出資方式、出資的繳付期限、所占股權(quán)比例、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓規(guī)定等;{page_break}4、設(shè)立人在設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù);5、公司設(shè)立不成功時(shí)的費(fèi)用承擔(dān);6、設(shè)立人對(duì)特定信息的保密約定;7、設(shè)立人協(xié)商確定的約束股東特定行為的條款，如競(jìng)業(yè)限制等;8、違約責(zé)任條款;9、解除協(xié)議條款和爭(zhēng)議解決條款;10、公司利潤的分配，等等。對(duì)公司機(jī)關(guān)的設(shè)置和主要崗位的任職人選等問題，也可以進(jìn)行約定。

　　三、公司設(shè)立協(xié)議約定缺乏實(shí)用性

　　高質(zhì)量的合同都應(yīng)該約定實(shí)用，公司設(shè)立協(xié)議是合同的一種，也應(yīng)該具備約定實(shí)用這個(gè)特點(diǎn)。不具有實(shí)用性的設(shè)立協(xié)議往往只是一紙空文，對(duì)協(xié)議目的的實(shí)現(xiàn)很難起到有效作用。協(xié)議實(shí)用約定實(shí)際是基本條款的細(xì)化和延伸，針對(duì)交易的具體情況而定，制定實(shí)用條款的技巧和一般合同的制作技巧是一樣的，本文不再累述說。

　　四、公司設(shè)立協(xié)議約定缺乏明確性

　　高質(zhì)量的的合同都應(yīng)該約定明確，公司設(shè)立協(xié)議是合同的一種，也應(yīng)該具備約定明確的特定，對(duì)于違約責(zé)任條款更應(yīng)該明確，具體是做到違約行為具有可識(shí)別標(biāo)性、違約責(zé)任的具體內(nèi)容明確。制定符合明確性標(biāo)準(zhǔn)的條款的技巧和一般合同的制作技巧是一樣的，本文不再累述說。