近日，21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者從知情人士處獨(dú)家求證到，目前監(jiān)管層進(jìn)一步規(guī)范“對賭協(xié)議”。

根據(jù)相關(guān)通知，各板塊的在審IPO項(xiàng)目中，針對發(fā)行人曾作為“對賭義務(wù)人”的對賭協(xié)議安排，均被要求必須不可撤銷地終止，且相關(guān)股東應(yīng)確認(rèn)該安排自始無效。

此外，發(fā)行人最新一期審計報告必須覆蓋自始無效確認(rèn)文件的簽署日，否則暫時不予繼續(xù)推進(jìn)下一階段的IPO審理。

而對于實(shí)控人或大股東與投資者之間的“股東對賭行為”，則不在此列。

在市場人士看來，監(jiān)管層此舉意在進(jìn)一步規(guī)范IPO公司涉及對賭安排的信息披露要求。

“這次的規(guī)范要求其實(shí)是會計處理問題，并不是法律問題。如果只是上報前清理無效，在報告期內(nèi)其他時間有效的對賭協(xié)議，按照會計準(zhǔn)則需要做相應(yīng)的會計處理，而大多數(shù)公司并沒有這么處理，相當(dāng)于是默認(rèn)了自始無效。所以審核時才提出要求，確認(rèn)整個對賭協(xié)議自始無效，不能用默認(rèn)的方式?！鼻百Y深投行人士王驥躍對21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者指出。

進(jìn)一步規(guī)范“對賭協(xié)議”安排

作為未上市企業(yè)在股權(quán)融資一種常見的安排，“對賭協(xié)議”是投資者為保障自身利益，通常會在增資（或受讓）時進(jìn)行的補(bǔ)充條款設(shè)置和約定，包括約定股權(quán)回購、現(xiàn)金補(bǔ)償條款等。

但是，由于對賭條款的觸發(fā)，往往會對發(fā)行人的資金狀況、財務(wù)狀況、控制權(quán)穩(wěn)定性、正常生產(chǎn)經(jīng)營等造成重大的不確定性甚至不利影響，且該類協(xié)議在一定程度上賦予了相應(yīng)股東超過其他股東的某種特權(quán)。

事實(shí)上，早前監(jiān)管層已經(jīng)在IPO項(xiàng)目的審核中，對“對賭”作出了明確的規(guī)定和要求，擬上市公司在申報前大多也會根據(jù)監(jiān)管要求清理對賭協(xié)議。

根據(jù)證監(jiān)會《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》，投資機(jī)構(gòu)在投資發(fā)行人時約定對賭協(xié)議等類似安排的，原則上要求發(fā)行人在申報前清理，但同時滿足以下要求的可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當(dāng)事人；二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議不存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形。

此外，發(fā)行人還應(yīng)當(dāng)在招股說明書中披露對賭協(xié)議的具體內(nèi)容、對發(fā)行人可能存在的影響等，并進(jìn)行風(fēng)險提示。

根據(jù)上述要求，多數(shù)存在對賭協(xié)議的公司在IPO前會解除/中止/終止影響公司控制權(quán)因素的對賭協(xié)議，處理方式包括現(xiàn)存對賭協(xié)議符合證監(jiān)會不清理?xiàng)l件、對賭協(xié)議條款上市前已履行完畢、簽訂“效力恢復(fù)條款”以及簽訂終止協(xié)議。

而此次監(jiān)管部門要求，發(fā)行人若存在自身作為對賭義務(wù)人的對賭協(xié)議安排，必須做出不可撤銷終止，且相關(guān)股東須確認(rèn)該安排“自始無效”，或是出于規(guī)范對賭協(xié)議信息披露的考慮。

一般來說，當(dāng)涉及“發(fā)行人作為對賭協(xié)議當(dāng)事人的”情形，對賭條款通常的設(shè)置情形包括：觸發(fā)時回購股份，觸發(fā)時現(xiàn)金補(bǔ)償，觸發(fā)時給予特別權(quán)利（如：優(yōu)先增資權(quán)、最優(yōu)惠待遇、增派董事等）。

而在業(yè)內(nèi)人士看來，發(fā)行人參與的對賭協(xié)議，存在“在潛在不利條件下，與其他方交換金融資產(chǎn)或金融負(fù)債的合同義務(wù)”等，不符合權(quán)益工具的確認(rèn)情形，因此應(yīng)被認(rèn)定為金融負(fù)債。

但實(shí)踐中，IPO審計報告中均會將申報的三年一期列為項(xiàng)目的會計期間。因此，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，對賭條款如涉及金融負(fù)債的確認(rèn)，在報告期最后一期予以確認(rèn)有一定的解釋理由。

國內(nèi)一家大型會計師事務(wù)所合伙人便直言：“目前大部分企業(yè)在申報IPO之前有PE、VC投資，這些投資多數(shù)有保護(hù)機(jī)制，比如回售機(jī)制等，我們從會計準(zhǔn)則上非常直觀地看到這其實(shí)是負(fù)債，不是權(quán)益。上市前雖然監(jiān)管要求會讓公司取消這部分義務(wù)，但在取消之前，很多公司還是把它列為權(quán)益，這是不對的?！?/p>

在審IPO項(xiàng)目將受影響

眼下，隨著監(jiān)管進(jìn)一步規(guī)范對賭協(xié)議安排，將對目前申報IPO企業(yè)造成一定的影響。但市場人士普遍認(rèn)為影響不會太大。

王驥躍指出：“本來上報的時候，很多企業(yè)都已經(jīng)要求取消所有發(fā)行人本身的對賭了，大量對賭本身就是和大股東賭而不是和發(fā)行人賭的了，只有少量的需要規(guī)范?！?/p>

華東一名擬IPO企業(yè)董秘也對記者表示：“以往發(fā)行人參與對賭，在會計師是不做處理的，大家默認(rèn)了不會嚴(yán)格執(zhí)行，目前來看需要做一些對沖，否則就會對上市造成很大障礙；目前監(jiān)管層嚴(yán)格規(guī)范之后，可能會對一些投資公司產(chǎn)生風(fēng)險。”

該董秘進(jìn)一步指出：“比如機(jī)構(gòu)投一家企業(yè)，控股股東有的是個人，他只享受部分的股權(quán)價值，如果是和控股股東進(jìn)行對賭，他的承擔(dān)能力可能受到各種條件的制約，如果加上公司作為對賭主體的話，這樣壓力會小一點(diǎn)，甚至有一些對賭條件還會要求管理層也參與?！?/p>

此外，早前部分企業(yè)在“清理”對賭協(xié)議時，會附加一定的條件。

如2019年6月上會的企業(yè)鉑力特，上市公司與股東方在2019年3月簽署了《增資協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議的終止協(xié)議》，各方同意對對賭協(xié)議中的回購條款、轉(zhuǎn)讓限制、優(yōu)先增資權(quán)、最優(yōu)惠待遇進(jìn)行解除，但未終止對賭協(xié)議中的未上市恢復(fù)條款進(jìn)行解除。

21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道記者統(tǒng)計wind數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)，截至9月15日，正常在審狀態(tài)下的A股IPO企業(yè)合計1336家，其中滬市主板、深市主板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板分別有在審企業(yè)105家、96家、624家和511家，其中不少企業(yè)往期都曾存在對賭安排，但多數(shù)不涉及擬IPO公司。

不過，也有市場人士認(rèn)為，根據(jù)監(jiān)管層安排，部分存有對賭安排的IPO項(xiàng)目在補(bǔ)簽終止文件后，需要等待補(bǔ)充最新一期財務(wù)文件方可推薦后續(xù)審核事宜，這也就意味著，其審核進(jìn)度會被推遲。