＜p＞＜strong＞＜事件の紹介＞＜strong＞＜p＞

＜p＞申し立て人は2007年4月16日に被告発者の職場に勤務(wù)し、労働契約の有効期限は2008年4月15日までとする。

雙方は稅引き後の賃金6500元/月を約束する。

2007年7月10日、訴追者から殘業(yè)が多すぎると訴えられたため、訴えられた人は口頭で辭退しました。訴えられた人は2007年7月13日に退職手続きを行いました。

＜/p＞

＜p＞申し立て人は2006年9月30日に出産し、労働関係を解除されたファッションは授乳期にあります。

＜/p＞

＜p＞訴え人は、訴えられた人が殘業(yè)が多すぎると訴えたことを理由に、一方的に訴えた人との労働契約を解除したと主張していますが、法律的根拠はなく、また訴えた人はまだ授乳期間にあります。法律により労働契約を解除されてはいけません。

したがって、以下の仲裁要求を提出します。＜/p＞

＜p＞1、訴追者と労働関係を解除する決定を裁決してもらい、雙方の労働関係を回復(fù)する。

＜/p＞

＜p＞2、被告発者が2007年7月1日から労働関係回復(fù)の日までの給與の全部を支給することを裁決する（稅引き後6500元/月基準(zhǔn)）。

＜/p＞

＜p＞3、2007年4月16日から2007年7月10日までの勤務(wù)日殘業(yè)代11011元、土日殘業(yè)代11884元を裁判所に支払うように求めます。

＜/p＞

＜p＞被告発者の答弁によると、申し立て人は被告発者が労働契約の解除を提起したという証拠がないということです。事実上、申し立て人は2007年7月10日から無斷欠勤して、しかも訴えられた人は授乳期間があるということを知りません。

雙方の間の労働契約は、申し立て人が不定時(shí)勤務(wù)制を?qū)g行することを明確に規(guī)定しているので、被告発者は、申し立て人の殘業(yè)代を支払う必要がない。

申立人のすべての仲裁請求を卻下するよう請求する。

＜/p＞

＜p＞＜strong＞＜弁護(hù)士の意見＞＜strong＞＜p＞

＜p＞本弁護(hù)士は、申し立て人の委託代理弁護(hù)士として、會社の答弁意見に対して、次のような代理意見を提出しました。

＜p＞一、本件は被疑者が理由なく申立人を解雇するので、雙方の労働関係を回復(fù)しなければならない。

理由は以下の通りです。

＜p＞まず、訴えられた人が2007年7月13日に申し立て人との労働関係を解除したのは事実です。

被告発者は抗弁していますが、2007年7月10日に申請者が自分で出発しましたが、被告発者はいかなる証拠を提供していません。

「労働紛爭事件の審理における最高人民法院の法律適用に関する若干の問題の解釈」（法釈【2001】14號）の第13條に基づき、雇用単位による除名、除名、解雇、労働契約の解除、労働報(bào)酬の減少、労働者の勤務(wù)年數(shù)の計(jì)算などの決定による労働紛爭は、雇用単位が立証責(zé)任を負(fù)うことを明確に規(guī)定している。

したがって、申し立て人が自ら退職したことを証明する立証責(zé)任は被疑者にあるべきであるが、被疑者は申し立て人が自ら退職したという確証を持っていないので、被疑者が理由なく申し立て人を辭退したと推定すべきである。

＜/p＞

＜p＞次に、たとえ訴えられた人が2007年7月10日から欠勤したとしても、7月13日までは3日間しか欠勤していません。訴えられた人は、その規(guī)則が「3日間無斷欠勤すれば解雇できる」などの規(guī)定があるという証拠を提示していません。

國家法律法規(guī)にも「労働者が連続して3日間無斷欠勤した場合、會社を解雇することができる」などの類似規(guī)定がありません。

したがって、被告発者は3日間無斷欠勤したという理由で、申し立て人との労働契約を解除することには法律的根拠がなく、企業(yè)自身の規(guī)則制度の根拠もない。

＜/p＞

＜p＞再度、2007年7月13日には、申し立て人がまだ授乳中であり、會社は、申し立て人との労働関係を無斷で解除することができない。

＜/p＞

＜p＞上記3つの理由を総合して、被告発者は、申し立て人との労働関係を回復(fù)する義務(wù)があり、2007年7月1日から労働関係を回復(fù)する日までの給與を全部支給する。

＜/p＞

＜p＞二、雙方の労働契約第四條（一）項(xiàng)の不定時(shí)労働時(shí)間制に関する約束は法律の規(guī)定に違反して無効條項(xiàng)になりますので、被疑者は申し立て人の実際出勤によって殘業(yè)代を計(jì)算します。

理由は以下の通りです。

＜p＞まず、「労働法」第39條の規(guī)定：企業(yè)は生産特徴のために本法第36條、第38條の規(guī)定を?qū)g行できない場合、労働行政部門の承認(rèn)を経て、他の仕事と休憩方法を?qū)g行することができる。

これは法律面で企業(yè)に対して不定時(shí)勤務(wù)制を?qū)g施する要求であり、その前提は「労働行政部門の承認(rèn)を経て」でなければならない。

また、上海市労働と社會保障局が発表した「當(dāng)市企業(yè)は不定時(shí)勤務(wù)制と総合計(jì)算工數(shù)制の審査認(rèn)可方法を?qū)g行する」（上海労保福発（2006）40日）は、不定時(shí)勤務(wù)制度の審査認(rèn)可方法を明確に規(guī)定している。

しかし、被告発者が実行しているいわゆる「不定時(shí)勤務(wù)制」は、労働行政部門の許可を得ずに勝手に実行したことは、明らかに法律に違反する行為です。

＜/p＞

＜p＞＜a href=“http:/m.pmae.cn/news/index_c.asp”＞労働法＜a＞第18條によると、下記の労働契約は無効となります。

無効な労働契約は、締結(jié)時(shí)から法的拘束力がない。

労働契約の一部が無効であることを確認(rèn)した場合、殘りの部分の効力に影響を及ぼさなければ、殘りの部分は依然として有効である。

労働契約の無効は、労働紛爭仲裁委員會又は人民法院が確認(rèn)する。

＜/p＞

＜p＞したがって、雙方＜a href=“http:/m.pmae.cn/news/indexuc.asp”＞労働契約＜a＞不定時(shí)勤務(wù)制度の実行に関する約束は法律の規(guī)定に違反して無効と認(rèn)定され、訴えられた人は実際の出勤狀況に従って殘業(yè)代を支払うべきです。

＜/p＞

＜p＞その次に、＜a href=“//m.pmae.cn/news/indexuc.asp”＞労資＜a＞雙方が自分で約束した時(shí)間外勤務(wù)制を?qū)g行すれば、使用者に殘業(yè)代の支払いを回避する義務(wù)が緑色になり、法律の尊厳を損ないます。

労使が弱い現(xiàn)実を前に、労働者は一つの仕事を獲得するために、しばしば雇用単位の違法要求に我慢し、受け入れざるを得ない。

このように、雇用単位の違法行為を奨勵するということは、より深刻なことに、労働法では、使用者に殘業(yè)代を支払う義務(wù)が空文化されています。どの會社も労働者と不定時(shí)勤務(wù)制を約束することで、殘業(yè)代の支払いを回避することができるからです。

＜/p＞

＜p＞以上のように、被疑者は2007年7月10日に口頭で申し立て人を解雇し、また2007年7月13日に申し立て人のために労働関係解除手続きを行うことは事実と法律根拠がなく、法により取り消され、履行と申し立て人との間の労働契約を回復(fù)する。

被告発者が規(guī)定する不定時(shí)勤務(wù)制は、法により労働行政部門の審査を経ていないため、違法無効となります。したがって、法により申し立て人の殘業(yè)代と25%の経済補(bǔ)償金を支払わなければなりません。

＜/p＞

＜p＞【仲裁結(jié)果】＜p＞

＜p＞上海市のある?yún)^(qū)の労働紛爭仲裁委員會は、被告発者と申し立て人との労働関係を完全に支持し、2007年7月1日から実際に労働関係を回復(fù)した日までの給與（稅引き後6500元/月で計(jì)算する）の合計(jì)約26000元を支給した。また、被告発者は裁決の効力が発生した日から3日間以內(nèi)に、申し立て人の勤務(wù)日と週休2日の殘業(yè)代を23000元以上支払った。

＜/p＞

＜p＞被告発者は裁決書を受け取ってから15日以內(nèi)に訴訟を起こしていません?，F(xiàn)在、この裁決書はすでに発効しています。

＜/p＞