＜p＞＜strong＞（一）＜a href=“http:/m.pmae.cn/news/indexuc.asp”＞有価証券＜a＞の権利的な関係を區(qū)別しなければならない＜strong＞＜p＞

＜p＞有価証券の権利は、証券を所有する者が証券そのものの物権、すなわち証券所有権とその他の物権を所有する物権の2つの権利を含み、もう一つは証券の內(nèi)容を構(gòu)成する権利、つまり証券保有者が証券上の記載に基づいて享有または行使する権利であり、通常は証券権利と呼ばれる。

したがって、有価証券の法律は適用され、証券自體の物権と証券に反映される権利の所有権を區(qū)別します。

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＜p＞第一に、証券そのものの所有権、占有権等の物権については、証券の物権準(zhǔn)拠法を適用しなければならない。一般的には証券の所在地法、または証券が通常発見される國の法律である。

証券の物権準(zhǔn)拠法の適用範(fàn)囲は、ある証券の所有権と擔(dān)保権、証券譲渡の條件、効力、証券所有者と第三人の間の関係、証券の擔(dān)保擔(dān)保などです。

例えば、我が國の《擔(dān)保法》の第75條は権利の質(zhì)権を規(guī)定して、手形、債券、船荷証券、株券などの有価証券の権利の上で質(zhì)権を設(shè)定することができて、これは1種の擔(dān)保物権です。

中國の《物権法》の第223條は権利質(zhì)権を規(guī)定しています。手形、債券、船荷証券、株式などの権利は質(zhì)権を出すことができます。

権利の質(zhì)権については、どの法律を適用しなければならず、《法律適用法》第40條は、「権利質(zhì)権は、質(zhì)権設(shè)定地の法律を適用する」と規(guī)定している。

この規(guī)定は明確ではないので、設(shè)立地を連結(jié)點とするのも不適當(dāng)です。

設(shè)立地をどう判斷しますか？質(zhì)権の種類が多様ですので、性質(zhì)も大きく違っています。一部の権利の質(zhì)権は登録が必要です。例えば、株券は質(zhì)権を申請します。

したがって、権利質(zhì)権は、異なる権利そのものの性質(zhì)に基づいて、その準(zhǔn)拠法を適用し、登録が必要な権利質(zhì)権については、権利登録地法を適用しなければならない。登録が必要でない権利質(zhì)権については、権利成立地法を適用する。

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＜p＞第二に、証券に反映されている＜a href=「http:/m.pmae.cn/news/indexuc.asp」の権利＜a＞については、証券権利準(zhǔn)拠法、すなわち関連する証券法律関係を支配する準(zhǔn)拠法が適用されます。

証券権利の準(zhǔn)拠法では、ある書面証拠が有価証券であるかどうかを決定し、どの有価証券であるかを決定し、かつどのように有価証券の権利を?qū)g現(xiàn)するかを決定します。

証券の種類によって、証券に反映される権利が異なります。

有価証券は、金銭の請求権（手形）のような債権が多く、物権として表現(xiàn)されてもよく、例えば貨物の引き渡しを要求する請求権（船荷証券）として表現(xiàn)されてもよく、また有価証券の一部は、社員権またはメンバー資格権であり、例えば株などである。

したがって、有価証券の権利については、権利の異なる性質(zhì)に従い、その権利に関する法律関係の準(zhǔn)拠法を適用しなければならない。

例えば、甲はフランスでフランスのある會社の株を買って、甲はその株を中國に持ち帰って乙に譲渡します。

この株式の所有権の譲渡は譲渡行為が発生した時の株式所在地の中國の法律（物の所在地法）に基づいて判斷しなければならないが、乙が株式を取得した後にフランス會社の株主権を享有するかどうかはフランスの法律（會社の屬人法）によって確定しなければならない。

「法律適用法」第39條は、比較的柔軟な連結(jié)要因を?qū)毪筏俊乩螌g現(xiàn)地または最も密接な連絡(luò)先であるが、「権利実現(xiàn)地」をどう判斷するかは、この一連の結(jié)點が明確でない。

実際には、異なる有価証券が具現(xiàn)する権利が実現(xiàn)されるかどうかは、その権利に関する法律関係の準(zhǔn)拠法に依存する。

例えば、株主は株式の権利に基づいて、株式を発行する會社の屬人法（例えば登録登記法）を適用します。債券保有者が享受する債権権利は、債券発行契約準(zhǔn)拠法（例えば債券指定の法律）を適用します。

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＜p＞＜strong＞（二）有価証券の保有體制を考慮した法律適用＜strong＞＜p＞

＜p＞伝統(tǒng)的な証券取引體制は、証券発行者と証券所有者との間に直接的な法的関係がある體制である。

投資家は直接証券を持つか、あるいは所有者として無紙化された証券を発行者の株主名簿に直接登録する。

証券を譲渡する時、投資家は紙の証券を持って取引所に行って交換し、一方で代金を渡して渡します。または発行者の登録簿で変更登録して取引を完了します。

したがって、伝統(tǒng)的な直接的な保有體制の下での多國籍証券取引は、証券物権に関する法的衝突問題に関連し、伝統(tǒng)的な「物的所在地法」を通じて、証券証書の所在地の法律によって調(diào)整されます。

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＜p＞金融市場の國際化と多國籍証券取引量の拡大と現(xiàn)代のコンピュータ技術(shù)の発展に伴い、この伝統(tǒng)的な直接保有體制は間接的な保有體制に取って代わられつつある。

中國の証券市場は徐々に対外開放されています。証券保有モデルにおいて、わが國は直接的に保有し、間接的に保有することを結(jié)合した「雙軌制」を採用しています。

國內(nèi)の住民がB株を投資する場合、A株と同様に直接所有または直接登録制度を?qū)g行する。國外の投資家が國內(nèi)のB株を投資する場合、國外の投資家はQFII（合格海外機関投資家）を通じて國內(nèi)の証券市場に投資する。また、國內(nèi)の投資者はQDII（合格國內(nèi)機構(gòu)投資家）を通じて海外の証券市場に投資する場合は、証券間接所有モードを採用する。

間接保有體制の下では、証券の登録、保有、譲渡、抵當(dāng)などは、異なる國にある中間者の電子口座の記載によって行われます。

実際の狀況から見ると、わが國の國內(nèi)証券の発行と取引は基本的にペーパーレス化されています。証券の発行と取引は中央証券電子取引システムを通じて行われています。どの証券の取引も帳簿上の記載だけで済みます。

この間接所有モデルは証券取引の効率とリスクコントロール能力を向上させ、金融市場のリスクをよりよく防止し、解消する上で相當(dāng)な優(yōu)位性を持っている。

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＜p＞しかし、伝統(tǒng)的な直接保有體制における証券取引の法的選択方法は、間接保有體制における証券処分には適用されない。

伝統(tǒng)的な「物の所在地法」（証券所在地法）にのっとって、「物の所在地」をどう定めるかが難問だ。

ハーグ國際私法會議は2006年7月5日、「中間者が保有する証券の一部の権利に関する法律適用條約」を採択し、間接的に體制下で証券の國際取引の衝突規(guī)則を統(tǒng)一しようとした。

この條約は、「関連する中間者の口座の所在地」という特殊な連結(jié)點を掲げており、同時に限定的な意味自治原則を?qū)毪筏皮い搿?/p>

すなわち、條約に規(guī)定された関連事項に適用される法律は、口座保持者と関連中間者が口座協(xié)議において明確に合意した國の法律、または口座協(xié)議によって明示された他の國の法律である。ただし、契約締結(jié)時には、當(dāng)該國有ブランチ機構(gòu)に関連する中間者がいて、當(dāng)該支店機構(gòu)は、條約に規(guī)定された條件に適合していなければならない。

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＜p＞「関係中間者の口座の所在地」と「當(dāng)事者の意思自治」を有機的に結(jié)びつけるという意味が大きく、広く受け入れられています。

臺灣地區(qū)で新たに施行された「渉外民事法適用法」第44條は、有価証券が間接的に保有する法律の適用を?qū)熼Tに規(guī)定し、主に上記ハーグ條約の立法精神を採用し、有価証券を証券集中保管者が保管すると規(guī)定しており、當(dāng)該証券の権利の取得、喪失、処分または変更は、集中保管契約によって明示された適用すべき法律に従っている。

中國國際私法學(xué)會の「提案稿」もこのハーグ條約のやり方を參考にして、第49條第2項の規(guī)定：「中間者が信託する有価証券の権利は、當(dāng)事者が選択する法律を適用する。

當(dāng)事者が法律を選択していない場合は、関連証券の中間者口座の所在地の法律を適用する。

著者は、「法律適用法」に規(guī)定がない場合、最高人民法院の司法解釈によってこれをさらに明確にする以外に、適時にハーグ條約に加入しても、現(xiàn)在の立法上の欠落を補うことができると考えている。

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