渉外物権の客體とタイプは既存の立法と一致しなければならない。
渉外民事関係の性質(zhì)は物権関係のもので、その準(zhǔn)拠法を決定する條文については、「法律適用法」は立法モードで民法體例を模倣し、一章にまとめられ、章名は第五章「物権」であり、全部で5條で、第36條が不動産に関わる以外、殘りの4條は全部新たな內(nèi)容に屬している?!阜蛇m用法」は不動産の物権を完備し、動産物権、有価証券と権利質(zhì)権を規(guī)定するとともに、我が國の「海商法」、「民需航空法」、「手形法」の3つの特別法に船舶、民間航空機(jī)、手形物権に関する法律適用條項(xiàng)を組み入れていないことが分かります。
現(xiàn)代社會の物権関係は物の所在地法の時期に比べて非常に大きな変化があり、物の意味がより豊富であるだけでなく、関係もより複雑である?!阜蛇m用法」は渉外物権の規(guī)定に対して、立法の範(fàn)囲において「物権」の対象、標(biāo)的または客體「物」の立法位置づけと理解に関わる。わが國の「物権法」第2條第2項(xiàng)は、「本法にいうものは、不動産と動産を含む。法律で権利が物権客體とされる場合は、その規(guī)定に従う。したがって、中國の物権法は物権の標(biāo)的となるものだけを規(guī)定しており、原則として無體物は物権の標(biāo)的となりません。無體物の権利は特別法により保護(hù)されます。例えば、知的財(cái)産権法、証券法、手形法、海商法、會社法などです。[3]「法律適用法」の物権客體は不動産、動産、運(yùn)送中動産、有価証券と権利に関連し、我が國民法と特別法上の物権の客體とほぼ一致しているが、全面的ではない。
筆者は、一方では、外國に関わる物権客體は我が國にあるべきだと思っています。民法和特別法の規(guī)定は一致を保つ。例えば、「法律適用法」第39條では有価証券「4」の法律適用が定められていますが、立法概念と範(fàn)囲では現(xiàn)行の國內(nèi)実體法と一致していません。中國の「海商法」は商品証券としての船荷証券を規(guī)定していますが、その物権に関する法律適用問題を規(guī)定していません。中國の「手形法」は貨幣証券としての手形の法律適用を規(guī)定していますが、その物権に関する法律適用問題はありません。わが國の現(xiàn)行立法には「有価証券」という概念がなく、また各種有価証券を區(qū)分しない場合、條項(xiàng)の設(shè)計(jì)が不合理であるとは言わず、「法律適用法」に「統(tǒng)一」の「有価証券」を?qū)毪工敕嗓m用されるのは妥當(dāng)ではないようで、現(xiàn)行立法における「有名」証券、例えば手形、船荷証券(株と社債など)によって、それぞれ物権の適用に関する法律の適用問題を規(guī)定しなければならない。
一方、渉外物権立法調(diào)整事項(xiàng)は所有権、用益物権及び擔(dān)保物権をカバーし、區(qū)分しなければならない。中國の「物権法」第2條第3項(xiàng)の規(guī)定により、物権は所有権、用益物権及び擔(dān)保物権を含む。不動産の所在地の法律を適用することは、ここの「不動産物権」は不動産の所有権、用益物権及び擔(dān)保物権(擔(dān)保権)を含むかどうかと規(guī)定していますが、ここの「不動産物権」は不動産の所有権、用益物権及び擔(dān)保物権(擔(dān)保権)を含むことを意味していますか?同法第37條と第38條は、「動産財(cái)産権」及び「運(yùn)輸中動産債権の擔(dān)保権又は擔(dān)保権を含む法律が適用されていますが、また、ここの「不動産権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権、擔(dān)保権又は擔(dān)保権又は擔(dān)保権、擔(dān)保権権利上に設(shè)定された限定物権。擔(dān)保物権は、屬性から、その擔(dān)保に屬さなければならない債権を有する。ただし、対外擔(dān)保問題においては、擔(dān)保物権の法律適用は、その擔(dān)保に付された債権の法的適用ではなく、擔(dān)保物の所在地法律を適用しなければならない。法定擔(dān)保物権については、留置権及び優(yōu)先権のように、主債権の準(zhǔn)拠法または裁判所法を考慮しなければならない場合がある?!?】「法律適用法」第40條権利物権については、権利質(zhì)権の法律適用のみを規(guī)定しており、権利所有権を規(guī)定する法律適用はない。質(zhì)権については、権利質(zhì)権の法律適用のみを規(guī)定しており、動産質(zhì)権の法律適用は規(guī)定されていない。これらはすべて立法して周到に考慮する必要があります。
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