フランスの知的財(cái)産権法典の規(guī)定に照らし合わせると、わが國(guó)の現(xiàn)行の商標(biāo)法は共通名稱の規(guī)定について直接參考にしているのはフランスの規(guī)定です。

フランス知的財(cái)産権法典は711－2で、特に種類、品質(zhì)、數(shù)量、用途、価値、生産源、商品生産あるいはサービスが提供する年代の表記または文字を表すために、商品の性質(zhì)または機(jī)能によって決定された外形、または商品の外形によって基本的な価値を付與する標(biāo)記または文字を使用する。

また、c項(xiàng)に規(guī)定されている場(chǎng)合を除き、顕著性は使用により取得することができると規(guī)定している。

この條項(xiàng)の規(guī)定を分析して、フランス法も固有の著しい性と使用によって著しい分類が得られました。その中で製品の共通名稱は使用によって著しい性が得られます。

しかし、同じ大陸法系のドイツは別の決まり方です。

ドイツの「商標(biāo)法」第4條では、使用禁止の標(biāo)識(shí)が定められています。（一）一般名稱は商標(biāo)として登録できません。

（二）次の各マークは登録できません。（1）識(shí)別力のないマーク、または完全に數(shù)、アルファベットで構(gòu)成されています。あるいは商品の種類、生産期と産地、性質(zhì)、用途、価格、數(shù)量または重量に関する語(yǔ)句だけで構(gòu)成されています。

(三)上記第(二)項(xiàng)第(1)項(xiàng)に記載の商標(biāo)は、貿(mào)易においてすでに申請(qǐng)者の製品を區(qū)別する標(biāo)識(shí)となっている場(chǎng)合、登録することができる。

この條の規(guī)定を分析して、ドイツの商標(biāo)法も固有の著しい性を持たない商標(biāo)が使用によって著しい性を得ることができると規(guī)定していますが、共通名稱は除外されています。

條文の簡(jiǎn)単な対照は、共通の名稱が商標(biāo)保護(hù)を受けるかどうかについて、中國(guó)はフランスと肯定的な態(tài)度を持っていますが、ドイツは反対の態(tài)度を持っています。

しかし、私達(dá)はこの時(shí)に別の一環(huán)を見(jiàn)落としました。商標(biāo)権取得方式の非単一性――登録は商標(biāo)権を取得する唯一の手段ではなく、そのほかに商標(biāo)権を取得する方式もあります。

②_現(xiàn)在、世界各國(guó)の商標(biāo)権取得方式に関する規(guī)定は主に3つのパターンがある。単一登録制のモードがあり、我が國(guó)とフランスのようである。③単一使用取得制のモードがあり、アメリカのようである。

ドイツは最初は登録原則だけを採(cǎi)用していましたが、その後、裁判所は商標(biāo)の使用に市場(chǎng)の名聲をもたらすことができると認(rèn)めました。それによって商標(biāo)権を生み出す効果もあります。立法機(jī)関は1934年に使用原則を肯定しました。

⑥_1995年1月発効したドイツの現(xiàn)行商標(biāo)法は商標(biāo)保護(hù)のルートを拡張しました。

この法律は明確に規(guī)定しています。商標(biāo)保護(hù)は同等の不動(dòng)産が登録または使用に生まれるべきです。

ドイツでは、登録されて取得された商標(biāo)を「形式商標(biāo)権」と呼び、登録されていないが、既に使用されている標(biāo)識(shí)を一定の條件で保護(hù)することを「形式商標(biāo)権」といいます。

特定の取引範(fàn)囲において特定の商品またはサービスのマークとして認(rèn)識(shí)され、他の人が提供した商品またはサービスと區(qū)別されることができる限り、すなわち商標(biāo)法の保護(hù)を受ける権利は、その特性評(píng)価に基づいて使用され、取引上の一定の価値と役割を得ることによって保護(hù)される。

⑦_(dá)このように、共通名稱はドイツでは登録によって保護(hù)されないが、使用によって一定の価値が得られ、特定の取引範(fàn)囲內(nèi)である商品やサービスの特性評(píng)価として扱われ、商標(biāo)権の保護(hù)を受けることができる。

上の分析によると、我が國(guó)、フランスとドイツは共通名稱の規(guī)定について、根本的な違いはありません。

では、英米法系の國(guó)の態(tài)度はどうですか？アメリカの狀況を考察してみます。

アメリカ法は共通の名前の抽出法を用いず、「屬名」という言葉を使っています。

アメリカ判例では、特定の種類の製品に屬するとされています。

⑧名前を直接消費(fèi)者に伝えるものは何ですか？誰(shuí)が作ったものではありません。

したがって、一般的には、いくら十分な証拠が証明されても、所屬名はすでにある特定の生産者と結(jié)びついた第二の意味を得ています。⑨所屬名を登録商標(biāo)に転化させることはできません。

⑩_これは、アメリカ法では絶対に商標(biāo)の意味がないということを教えてくれるようです。

しかし、一般的な法屬名の判斷基準(zhǔn)の変化については、特定の場(chǎng)合、所屬名は商標(biāo)的な意味を持つという別の手がかりを提供してくれました。

アメリカの裁判所は、名前をどう判斷するかを決める過(guò)程で、主要な意義基準(zhǔn)の一つとして、商標(biāo)権者が第三者の不適切な使用を制御していないために商標(biāo)が屬名に転落したことを狙っています。

一つは

スタンダード（genus-species_test）は、主にブランド內(nèi)に所屬する意味がある場(chǎng)合に適用されます。

前の基準(zhǔn)によると、多くの消費(fèi)者や関係者が商標(biāo)用語(yǔ)を主に商品と區(qū)別するか、それとも生産者を區(qū)別するかを裁判所が判定します。

この基準(zhǔn)に基づいて、商標(biāo)がすでに所屬名になったことを証明するには、當(dāng)事者は必ず証明しなければならない。

第二に、この種類の製品を購(gòu)入することに関する公衆(zhòng)を確定する。第三に、當(dāng)該商標(biāo)が関連公衆(zhòng)に対する主要な意義は製品を區(qū)別するか、それとも生産者であるかを証明する。

（11）_屬の基準(zhǔn)に基づき、特定の製品やサービスがある大規(guī)模な製品に該當(dāng)する場(chǎng)合、その大規(guī)模な製品名は所屬名となります。

（12）_屬標(biāo)準(zhǔn)は商標(biāo)所有者に不公正な結(jié)果をもたらす。それは純粋な客観基準(zhǔn)である。

商標(biāo)は心理機(jī)能を発揮する標(biāo)識(shí)で、消費(fèi)者の認(rèn)知狀態(tài)を表しています。したがって、純粋で客観的な基準(zhǔn)で商標(biāo)の著しい性を判斷する問(wèn)題は科學(xué)的ではありません。

アメリカ最高裁判所Frankfurter裁判官はMishawaka Ruber&ウールen Mfg.C.v.S.Krege Co.の案件で、私達(dá)は標(biāo)識(shí)に従って生活しています。私達(dá)も標(biāo)識(shí)に基づいて商品を買(mǎi)います。

商標(biāo)は購(gòu)入者を?qū)Гい?、必要な商品を選ぶ近道です。商標(biāo)は購(gòu)入者を?qū)Гい谱苑证韦虮匾趣工毪驔Qめるとさえ言えます。

商標(biāo)所有者はあらゆる手を盡くして人間の心理的傾向を利用し、感動(dòng)的なマークの魅力によって消費(fèi)雰囲気を作りたいです。

どんな手段を取っても、その目的は一つだけです。ブランドを通じて、潛在的な取引先にブランド表示の商品に対する渇望を伝えます。

この目的が達(dá)成されれば、商標(biāo)所有者はある価値を獲得する。

他の人がこのマークの魅力を盜むと、商標(biāo)所有者は法的救済を受ける権利があります。

これは商標(biāo)を法律で守るという基本的な考え方です。

（13）_この説明は、法律が商標(biāo)を保護(hù)するのは、マークが発揮する心理機(jī)能を認(rèn)めるからです。

（14）_そのため、アメリカ連邦巡回裁判所の控訴裁判所はその後、純粋で客観的な屬種標(biāo)準(zhǔn)を修正し、主要な意義基準(zhǔn)をこの基準(zhǔn)に導(dǎo)入し、2段階の判斷基準(zhǔn)に修正しました。第一歩は、爭(zhēng)議商標(biāo)について、商品またはサービスの所屬名は何かを確定しますか？

（15）_のように、アメリカ法は屬名問(wèn)題を「関係公衆(zhòng)」の主観的判斷に委ねている。

実際には、一定の場(chǎng)合には所屬ブランドの意味も認(rèn)めていますが、これは厳格な所屬名の認(rèn)定基準(zhǔn)、所屬名の認(rèn)定を制限することによって、多くの名稱を所屬の意味から除外することで達(dá)成されました。