何謂“涉外因素”,以往的司法實踐一般根據(jù)《民通意見》第178條的規(guī)定從民事法律關(guān)系構(gòu)成的三要素(主體、法律事實和客體)角度予以考查。也就是說，只要其中一個要素涉外，即可以認(rèn)定為“涉外民事關(guān)系”。

　　最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(法發(fā)【1992】22號，以下簡稱《民訴意見》)對“涉外因素”的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)與《民通意見》保持了一致，其中第304條從程序法的角度對如何認(rèn)定“涉外民事案件”作出了明確規(guī)定，亦即只要民事法律關(guān)系的其中一個要素涉外，即屬“涉外民事案件”.作為我國第一部調(diào)整涉外民事關(guān)系法律適用問題的單行法。

　　2011年4月1日起施行的《法律適用法》對如何界定“涉外因素”沒有作出規(guī)定，但結(jié)合司法實踐出現(xiàn)的新情況，在民事法律關(guān)系的主體要素方面，不再僅僅強(qiáng)調(diào)國籍這一連結(jié)點，進(jìn)一步將經(jīng)常居所地規(guī)定為涉外民事關(guān)系的重要連結(jié)點。

　　依此，2012年12月28日發(fā)布、2013年1月7日起施行的《法律適用法解釋一》第1條在《民通意見》、《民訴意見》的基礎(chǔ)上對涉外民事關(guān)系進(jìn)行了重新界定，在主體方面增加了當(dāng)事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外的規(guī)定，并于第(五)項設(shè)定了一個兜底式條款，以囊括司法實踐中可能存在的其他應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的情形。

　　故根據(jù)《法律適用法解釋一》第1條規(guī)定，具有下列情形之一的，我們可以認(rèn)定為涉外合同：(1)合同當(dāng)事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人;(2)合同當(dāng)事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外;(3)合同標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外;(4) 合同的訂立、履行、變更、轉(zhuǎn)讓或者合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約行為發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外;(5)可以認(rèn)定為涉外合同的其他情形。